股权代持是商业中常见的一种操作，但很多人对于里面的风险却知之甚少。

股权代持是指，出于各种原因，实际出资人（“实际股东”）出了钱，但不方便把自己登记为股东，就签一份股权代持协议，约定由其他人（“名义股东”）代为持有。

经常有人会问，“律师，这种股权代持协议有效吗？”

答案是，“就绝大部分股权代持协议而言，原则上是有效的。”

但法律的复杂之处在于，即使协议有效，却仍然无法保障实际股东的利益，甚至险象环生。以下，聊聊股权代持协议有效，却隐藏其中的五个大坑。

为方便讲述，现在假设你是实际股东，你出了钱，你找了一位朋友帮你代持，那我们看看你会经历哪些风险。

 

名义股东不给实际股东分红，实际股东可能无法维权

怎么理解呢？

这里要先讲一个重要的概念，“合同相对性”。

即合同的效力仅仅限于合同双方之间，对于第三方而言，法律没有约束力。在股权代持的场景中，股权所涉及的公司就是第三方，所以股权代持协议对公司没有约束力，仅仅对于名义股东和实际股东有效

这有什么影响呢？

影响非常大！

你作为实际股东出了钱，找人来代持。第一个风险就在于，如果公司盈利状况很好，并进行了分红。帮你代持的名义股东也领到了分红，但就是不给你，那你很可能拿不到这笔分红。

你可能很困惑，不是他分到钱了吗？协议也有效，为什么会拿不到呢？

因为前面讲过，股权代持协议对于公司是不发生约束力的，由此也就造成你对于公司是没有知情权的。

既然没有知情权，你怎么知道公司是不是分红了，以及分了多少钱呢？

除非公司配合，否则你仅能以名义股东告知的信息为准。尽管协议有效，但你要证明名义股东拿到了分红，以及分红的数额。

证明不了的话，很抱歉，进入诉讼程序，法院也没法支持。

 

名义股东做了对实际股东不利的表决，实际股东无法维权

股权代持中，作为实际股东的你往往是不参与公司经营的，此时就会带来第二个风险。公司开股东会，如果表决的事项会对你不利，名义股东出于各种原因，可能会投对你不利的票。

你能怎么办？

答案是，很难办。

究其原因，和第一个坑很类似。实际股东对于公司经营没有知情权，你想维权，首先要证明公司做过决议并且有对你不利的决议。但你并不享有知情权，你无法证明公司开过股东会，也无法证明有对你不利的表决，自然也就无法保护自身的权益。

 

名义股东将代持的股权卖了，实际股东很难维权

 

看了以上两点风险，作为实际股东的你可能心有余悸，这风险是不是有点太高了？是的，但还没结束，还有更高的。

股权代持的另一项重大风险是名义股东直接把你的股权卖了，而你却很难维权！

怎么可能？股权卖了都不能维权？

是的，很难。原因同上，实际股东没有知情权。

尽管你有权起诉要求赔偿，但问题在于没有知情权的情况下，股权以什么价格卖的，你不太清楚。名义股东完全可以实际卖成1000万，但告诉你说仅卖了500万，你也没有特别好的办法。

你可能会说，那我可以申请法院调查，法院可能会调查，但也会很难，因为你没有知情权。即便调查，股权买卖和房屋买卖差别很大，实务中，股权交易价格的真实性是个很大问题。别说你，有时甚至连税务局都查不清楚。

那你说，未经我同意的情况下，别人直接将我的东西卖了，这不构成犯罪吗？原则上来说，确实涉嫌犯罪，但实践中公安大概率会将此定性为经济纠纷而不构成犯罪。

 

名义股东无法转为实际股东，只能一直做名义股东

除了以上会直接造成损失的风险外，股权代持的另一风险在于，即便名义股东愿意配合，实际股东也无法在工商登记为股东。换句话说，以上的风险即使还没有发生，但因为你未登记为股东的情况下，风险一直都在。

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”

——《公司法司法解释三》

看起来有点绕，简单点来说，就是作为实际出资人的你想登记为公司股东，必须要除了名义股东之外的其余股东过半数同意。比如总共五个股东，除去帮你代持那位股东，还有四个，那过半数的话，至少要三个股东同意。

法律上来说，股权代持是你和名义股东的事，但要登记为股东，就不是你和名义股东的事。关乎其他股东的权利，同不同意，决定权在他们。

 

实际股东转正，股权转让中的税收风险

好，现在来到一个最顺利的情况。你找人帮你代持股权，一切都很顺利。名义股东如期将分红给你，既没卖你的股权，也没投对你不利的票，公司业务发展良好，业绩暴增。此时你想，这么好的公司，还是自己直接登记为股东吧，这样安全些。幸运的是其他股东也很配合，你拿到了过半数的票。

那是不是一切就没问题了呢？

并不是！

这时，另一个很容易被忽略的风险就出现了：税务风险！

在你看来，股权是你的，有人帮你拿着，现在重新登记在你的名下，叫物归原主。但税务局不这么看，税务局看来，你们这是股权买卖。即然是买卖，而公司业绩倍增，股权肯定更值钱了，那名义股东就一定有钱赚。税法上，这叫所得，他就必须缴纳所得税。

比如，原先你出了50万拿到了公司20%的股权，登记在名义股东名下。税务局视为名义股东出了50万取得20%的股权。

现在因为公司经营业绩好，20%的股权价值200万。那名义股东转给你，就视为他赚了150万，这150万就是所得，按20%的个人所得税，名义股东需要缴纳30万的税款。当然因为股权实际是你的，实际是要由你来缴纳。

那你可能会说，股权价格我自己可以决定的嘛。现实中确实不少，但问题在于，这样既涉嫌偷逃税款，税务局也可能进行评估和调整，不完全是你说多少就多少的。风险，依然存在。

 

以上，是股权代持中的五个大坑。每一个风险点，不是一定会发生，但至少，在商场中行走的你需要了解，并做好防范；或者，经综合评估，你认为风险可控，也可以承受不利的后果。

当然，一位优秀的律师，不仅可以给你提示风险，也是能告诉你对策。请继续关注有章说法，下回我们聊聊怎么应对和避开这些坑。