在投资的过程中，许多商业精英的思维很简单：

 

 

但在实务中很多老板常常遇到这样的情形：

 

 

今天，大摩就与大家一起思考一下，当你主张“投钱了就拥有股东资格”，如果你是第三方或者法官，你会怎么去考量这个问题？法官一般的思路是什么？

 

01

实际有投钱，

就一定有股东资格吗？

 

一、有无合意表示

既然你是股东，那你跟其他股东之间有没有这样的合意？有没有共同投资合作这样的意思表示？这一点很关键，这是最基本的。

 

你既然都投资了，那肯定是股东之间有合意才投资，不可能“拍脑袋”就给钱，说投资项目就投资了。

 

二、有无实际投资

你的投资有没有实际投资进去？如果是投钱，钱有没有投资进去？如果是投资源，资源有没有投资进去？如果是投“人力”，人力有没有投资进去？如果是投技术，技术有没有投资进去？这些无形资产，投资进去后有没有折现，如何折现的？

 

 

三、有无行使股东权利

股东之间既然有合意，也实际投资了钱，那么这么多年过去了，投资者有没有去行使自己的股东权利？有没有参加股东会？有没有参与公司的经营决策？

 

四、有无商事登记

商事登记上有没有登记你是股东，或是股东名册上有无你名字，公司章程上有无你名字。

 

如果大家按照这种思路去考量，思路就很清晰了。

那么，法律上是如何认定的呢？这个思路，法律上会认可吗？

 

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在法律层面上也是一样的理解，只是把它分为外部关系和内部关系，或者叫形式要件和实质要件，从这两个角度去认定股东资格：

 

 

那么，我们再说回之前的问题：有实际投钱，是不是就一定有股东资格？

你实际投钱了，并非一定有股东资格。

 

从法律层面上讲，要满足实质要件和形式要件，也就是公司外部关系和内部关系；

 

按照一般思维的主脉，即要有意思表示，有实际出资，有行使股东权利，而且要有名义上股东登记等能够呈现你的股东资格。

 

 

 

02

进行了商事登记，

就一定有股东资格？

 

可能有的商业精英还有这样的疑惑：商事登记公司股东有记载我的名字、工商登记上、企查查上可以查询到我就是这家公司的股东，那是不是进行了商事登记，就一定有股东资格呢？

 

前面大摩有提到，还需要满足实质要件，即第一要有合意、第二要有实际投资、第三要行使股东权利；商事登记只是形式要件而已。

 

尤其是你有投资、有意思表示（合意、投资协议）、有实际投资（出钱路径）、有行使股东权利（参加相关会议），具备这些条件，才会认定你的股东资格，如果仅仅是进行了商事登记，并不一定就拥有股东资格。

 

 

 

03

凭商事登记股东的汇款凭证，

能否确认股东资格？

 

这种情况虽然有实际投资，但难以证明这个汇款凭证是投资款，而且不能证明有投资合意，且不能证明你有行使股东权利，这种情况还是会有争议的，不一定能确认你的股东资格，需要一系列的证据来锁定构成实质要件事实。

 

大家看到这里，就更加清晰了，要同时具备形式要件和实质要件。

 

 

 

04

有投资协议，但没有商事登记，

能否确认股东资格？

 

那么，有投资协议但没有商事登记，能否确认股东资格？这种情况的结论也是不一定。

 

如果有合意、有实际投资，有行使股东权利。虽然没有进行商事登记（有可能是他人代持），这样也是有可能确认你的股东资格。

 

但仅仅只有投资协议，没有实际投资，也没有行使股东权利，也没有商事登记，那就不一定会被认定股东资格。

 

 

 

05

有公司盖章确认的股东名册，

但没有商事登记，能否确认股东资格？

 

有公司盖章的股东名册但没有商事登记，就是说符合外部的形式要件之一：呈现。但是能否确认股东资格还是有赖于内部的实质要件：有没有投资合意、有无实际投资、有无行使股东权利。

 

 

 

06

大摩股权精细化指引

 

因此，不管是哪一种情形，万变不离其中，大家只需要抓住两个关键要件：

 

■ 一、要满足形式要件，即有进行商事登记，公司章程里面、股东名册有记录股东的名字；

 

■ 二、要满足实质要件，有双方的合意，有实际投资，而且有行使股东权利。如果你满足这些条件，那基本上能锁定你是具有股东资格的。