《企业国有资产监督管理暂行条例》（以下简称《暂行条例》）规定了涉及国有企业的重大事项，如合并、分立、解散等需经国有资产监督管理机构审核，如因转让导致国有控股地位丧失等特殊情形，还应经政府批准。那么，在国企对外承诺股权回购情况下，是否有权以该回购协议未按照要求进行批准情况下，主张协议对其不生效。通过对本案的分析，能够对于国企的回购义务有进一步的理解。

案情介绍：

2010年4月，南京报业集团有限责任公司、南京时代传媒投资公司（以下统称“回购方”）和北京汇金立方投资管理中心（有限合伙)（以下简称“汇金投资”）等签署增资协议，约定汇金投资等以增资方式认购南京时代传媒股份有限公司（以下简称“目标公司”）增发股份，协议自报相关部门审批后生效。

同日，汇金投资和回购方签署备忘录，如目标公司未能在三年内上市，则回购方应回购汇金投资在目标公司中的股份，并支付利息，协议自增资协议报相关部门审批后生效。

2010年，江苏省国资委审批通过增资协议方案。

2011年，相关部门要求目标公司尽快完成民营企业投资者退出。

后因双方就回购程序与价格无法达成一致，汇金公司于2019年提起起诉，要求回购方履行回购义务。

法院判决：

一审法院驳回汇金公司的诉请，理由如下：

本案争议焦点为备忘录是否和增资协议一样，应审批后生效。根据当时适用的《暂行条例》第二十一条，涉及国有企业的重大事项，如合并、分立、解散等需经国有资产监督管理机构审核，备忘录亦涉及对国有资产重大事项的处置问题，因此，也应履行审批程序。在各方未能履行审批的情形下，备忘录未生效，因此汇金公司无权依据备忘录约定要求回购方履行回购义务。

二审法院支持汇金公司的诉请，理由如下：

根据《企业国有资产法》第31条和32条规定了，涉及国有企业的重大事项，如合并、分立、解散等重大事项，由履行出资人职责的机构决定，并未要求必须经过审批程序。因此，备忘录应根据双方约定，在增资协议生效后生效，不以审批为生效条件。

虽然合同生效不以通过相关部门审批为前提，但是根据2016年6月起生效的《企业国有资产交易监督管理办法》（即32号文）规定了国有资产交易时需经国有资产监督管理机构审核，且原则上须在产权市场公开进行。随着国企合规治理的完善，类似本案未经审批便进行转让的情形出现的概率不断下降。