一

即使双方当事人在订约时都认为是投资协议，法院在审判时仍将保本型投资协议认定为借贷协议。摘录了两篇法院对保本型投资协议纠纷的说理部分：

1，本院认为，L某某与HS公司于X年X月X日签订的《投资协议》约定L某某向HS公司投资250000元，但不直接参与经营管理且享有保底收益，不承担经营风险，即双方之间的真实意思表示符合借贷的特征，故本院认定双方之间实际成立借贷关系，案涉协议约定的投资款实为借款本金，保底收益实为借款利息。

2，本院认为，投资是投资人共享收益、共担风险，而借贷是固定回报、不担风险。本案中，原告L某某和被告陈某某签订的两份《个人众筹项目投资协议》和《个人项目投资协议》虽名为投资协议，但约定合作结束后将项目收益和原告本金支付给原告，收益为非固定利润，被告承诺保底本金，即被告不承担风险，不符合投资的基本特征，符合借贷的法律特征。

二

保本型投资协议的基本特征是：1，约定有“保底条款”；2，投资者不参与被投资项目或者被投资企业的经营管理。

三

民事领域，法无禁止即自由，关于“保底条款”的约定，千差万别，大致有以下几个类型：

1，本息最低回报条款，内容通常为：双方约定年支付分红多少，本合同终止后，归还XXX本金多少元，支付分红多少；

2，保证本金不受损失条款，内容通常为：，本合同终止后，归还XXX本金多少元；

3，差额补足条款，内容通常为：本合同终止后，本项目（本公司）做撤资结算时若发生亏损，由XXX（可以是第三方），补足XXX的本金差额多少元；

4，抵押（质押）条款，内容通常为：抵押（质押）财产是X财产，本合同终止后，若本项目（公司）做撤资结算时发生亏损，作为XXX投资本金的抵押（质押）担保，效力及于……；

5，保证条款，内容通常为：XXX作为保证人，保证在X投资合同终止后，多少期间内，对XXXX归还XX的投资本金（本金加分红），承担一般（连带）责任。

按这些“保底弄款”的约定，投资者没有本金损失的风险，因此被认为不符合“投资应共担风险”的特征。

四

关于“投资者不参与经营管理”，我们要注意甄别“投资者”、 “经营管理”：

1，双方当事人的身份是什么：是个人与个人间的协议，是个人和企业间的协议，还是公企业与企业间的协议。企业是个体、合伙，还是有限责任公司。有限责任公司会不会是家族公司或一人公司。

2，经营管理行为的界定：在被投资企业上班算不算经营管理；居间介绍了业务算不算经营管理；被投资企业经营行为的上下游行为算不算经营管理；去给被投资企业要应收帐款算不算经营管理。

五

投资协议的具体内容也影响到对投资协议的界定：投资类别是债权投资还是股权投资；投资期限是长期还是短期；投资的是项目还是企业。是货币投资的话，打款和收款的账户性质，打款的形式。知识产权投资、还是实物投资等等，有没做过评估。

六

以上仅做了简单分析。我们在实务中，无论主张或是抗辩，涉及到认定保本条款的投资协议到底是投资协议还是借贷协议，哪种认定更符合自己的利益，都要做好提前的证据收集和固定。